呙某某涉嫌开设赌场罪一案辩护词

尊敬的审判长、人民陪审员：
    湖南银剑律师事务所依法接受呙某某的委托，指派邓琼泉律师担任其涉嫌开设赌场罪一案的辩护人，本辩护人庭前认真研读了案件材料，询问了呙某某，对本案有了一个全面深入细致的了解，现本辩护人根据对法律的理解和案件事实的认知，发表如下辩护意见，供合议庭参考，并敬请采纳。
    一、本辩护人对呙某某签署认罪认罚书不持异议，尊重她本人的决定。
    二、为了避免在认罪认罚的情况下出现认定事实错误和适用法律错误，本辩护人就认定事实清楚、证据确实充分、定罪准确、适用刑罚等方面发表如下不是很成熟的辩护意见：
    1、本案的鉴定意见书不科学、不客观、不准确，大多使用推测、估计等方法得出结论，并且收集的信息不全，到底那笔钱是赌博的，那笔钱是正常的合法的交易，鉴定意见无法作出正确、准确判断；因此不能作为定案证据使用，按照罪刑法定而不是推定，疑罪从无、有利于被告人的刑法谦抑原则，本辩护人建议法庭以证据不足为由，判决被告人无罪。
    2、退一万步讲，硬是要勉强认定被告人有罪，本辩护人认为也应该定赌博罪而不是开设赌场罪，本案适合定开设赌场罪的只有周某，其他人都不合适，因为根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条，开设赌场罪是要建立赌博网站并接受投注，本案被告不是建立网站，而是使用别人已经建立好的网站，虽然有拉人、有营利，也只符合以营利为目的、聚众赌博的“赌博罪”的行为特征，不具备开设赌场罪的行为特征。
    3、在定赌博罪的情况下，呙某某具有如下法定和酌定从轻和减轻处罚的情节：①呙某某上面有经理，有群主，她仅仅是组长，起诉书认定她是从犯，刑法规定从犯应当从轻减轻处罚或者免除处罚。②呙某某参赌时间较短，从2020年1月到4月，当时又是全国新冠病毒疫情封控期间，被关在家里没事做，百无聊赖，难免不产生打牌娱乐打发时间的冲动。因此社会危害性较小。③呙某某已积极退缴违法所得，此行为表明她认罪悔罪，依法可以从轻减轻处罚。④没有证据证明呙某某的行为已经造成很严重的社会危害结果，根据危害结果来评判的话，也可以从轻减轻处罚或者免除处罚。⑤呙某某无违法犯罪前科，主观恶性不深，不是那种难以改造的人。⑥包括呙某某在内的这些人，虽然参与了网络赌博，有以娱乐为目的的成分在里面，而不全然是以营利为目的，现实生活中，人们参与赌博打字牌、打麻将、打扑克司空见惯，也常有一定程度的金钱上的输赢，因此这一情况也应该酌情考虑，法律不外乎人情嘛。
    综上所述，恳请合议庭在对呙某某定罪量刑时充分考虑本辩护人的上述辩护意见，本着教育为主、感化挽救为主的刑法原则，敬请合议庭给呙某某一个改过自新的机会，优先考虑判决无罪，实在要勉强定罪，给她判处适用缓刑。
                  
                                    辩护人：邓琼泉律师
                                    2022年11月18日